Правомерность назначения эксперта по земельным вопросам

Правомерность назначения эксперта по земельным вопросам

Землеустроительную экспертизу часто назначают при рассмотрении в судах общей юрисдикции гражданских дел, связанных с разрешением земельных споров. Частое нарушение земельных прав связано с неправильным формированием земельного участка, в том числе подготовкой землеустроительной и другой документации, противоречащих требованиям законодательства.

По статистике имущественных споров именно земельные споры являются самой распространённой категорией. В судебном процессе перед судьёй встаёт огромное множество таких технических вопросов, ответ на которые могут дать лишь специальные исследования. Данный факт определяет необходимость проведения независимой судебной землеустроительной экспертизы.

До того, как мы коснёмся методики землеустроительной экспертизы, стоит остановиться на термине «землеустройство».

Что такое землеустройство описывает Федеральный закон от 18.06.2001 № 78-ФЗ «О землеустройстве». Это система мероприятий.

Правомерность назначения эксперта по земельным вопросам

C 2018 г. объектами землеустройства являются:

  • территории субъектов РФ и их части;
  • территории муниципальных образований и их части.
  • Землеустроительная экспертиза (земельная экспертиза) – процессуальное действие, состоящее из проведения исследований и дачи заключения экспертом по вопросам, разрешение которых требует специальных землеустроительных знаний в области геодезии и кадастра объектов недвижимости, правоустанавливающих и правоудостоверяющих документов на земельный участок.
  • Это определение выводит землеустроительную экспертизу за рамки землеустройства.
  • Когда нужна землеустроительная экспертиза?
  • Землеустроительную экспертизу назначают при рассмотрении судебных споров:
  • о предоставлении и изъятии земельных участков органами исполнительной власти;
  • с органами кадастрового учета по отказам в осуществлении кадастрового учета земельных участков и их частей или изменений исходных сведений;
  • по отказам в регистрации прав на землю;
  • о разделе и объединении земельных участков;
  • о местоположении выделяемых участков в счет долей и земель сельскохозяйственного назначения;
  • об определении порядков пользования земельными участками;
  • о признании прав собственности на участки
  • об установлении положения границ земельных участков на местности;
  • иные споры и разногласия.

Стороны и другие лица, участвующие в деле по земельному спору, имеют право: просить суд назначить производство судебной землеустроительной экспертизы, просить поручить её производство конкретному эксперту или экспертной организации, заявлять отвод эксперту (п. 2 ст. 79 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации – далее ГПК РФ).

Решение о назначении и производстве экспертизы принимается только судьей. Землеустроительная экспертиза сегодня является дорогостоящим исследованием, поэтому судья старается примирить спорящие стороны путем заключения мирового соглашения.

Что является объектами землеустроительной экспертизы?

  • земельные участки и их части;
  • границы земельных участков;
  • геодезические координаты земельных участков и иных объектов недвижимости, эксплуатация которых предусмотрена или не предусмотрена на данном земельном участке;
  • правоустанавливающие и правоудостоверяющие документы на земельный участок (свидетельство о государственной регистрации права на землю, кадастровый паспорт на земельный участок, постановления о предоставлении земельных участков в пользование, графические материалы — планы участков, рабочие чертежи с привязкой к местности, акты об отводе границ земельных участков, сведения об имеющихся обременениях земель участка (сервитут), и прочие);
  • межевой план или землеустроительное дело;
  • материалы топографических съемок;
  • зоны с особыми условиями использования территорий;
  • территориальные зоны в соответствии с правилами землепользования и застройки;
  • иные объекты
  1. Кто может быть экспертом при производстве судебных землеустроительных экспертиз?
  2. Проводить землеустроительные экспертизы могут кадастровые инженеры, обладающие соответствующим аттестатом, а также юридические лица, имеющие лицензию на осуществление геодезических работ.
  3. Как показывает судебная практика, экспертизу, как правило, доверяют именно кадастровым инженерам.
  4. Эксперт должен иметь знания в области землеустройства и кадастра, а также геодезии и картографии.

Эксперты используют специальные технические средства и научные методики, которые позволяют ответить на все вопросы, поставленные судом. Полный перечень требований, предъявляемых к эксперту, приведен в ст. 13 ФЗ № 73.

Какую методику используют эксперты?Определенной методики или техники экспертного исследования для проведения судебной землеустроительной экспертизы к настоящему времени еще не существует.

Поэтому, каждый эксперт-землеустроитель путем проб и ошибок выводит для себя определенный порядок действий при работе (свою методику или технику). Условно методику проведения землеустроительной экспертизы можно разделить на две группы: геодезический и документальный.

  • Геодезический метод заключается в изучении участка, проведения замеров с помощью специальных измерительных приборов и создании плана участка с применением специализированных компьютерных программ.
  • Документальный метод состоит в анализе имеющихся документов на это недвижимое имущество и, при необходимости, вынесении вердикта о необходимости их корректировки.
  • В процессе исследования эксперт формирует информационную основу, включающую следующие критерии анализа:

1. Фактическая площадь исследуемого участка.

2. Соответствие установленной фактической площади участка и заявленной в правоустанавливающей документации.

3. Установление факта наложения границ исследуемых земельных участков.

4. Определение состава имущества на земельном участке.

5. Соответствие действительного расположения имущества его местонахождению, внесенному в документацию.

6. Расчет совокупной площади пересеченных частей исследуемых земельных участков.

7. Установление площади участка, свободного от застройки / занятого постройками.

8. Возможность осуществления строительства объекта недвижимости на исследуемом участке.

9. Правомочность землеустроительных работ, произведенных на участке.

10. Условия соблюдения вида разрешенного использования земельного участка согласно Правилам землепользования и застройки.

Каковы этапы проведения землеустроительной экспертизы?

Землеустроительная экспертиза осуществляется в три этапа:

Подготовительный этап Исследовательский этап (полевой) Камеральный этап (оформление экспертного заключения)
Уяснение экспертной задачи Осмотр, описание объекта; экспертный осмотр земельных участков начинается со знакомства со сторонами и их представителями. Заключение эксперта регламентируется ст. 86 ГПК РФ и состоит из трех основных частей: вводной, исследовательской и выводов.
Изучение материалов дела, нормативной и справочной литературы Полевые измерения – получение характеристик земельных участков с помощью специальных приборов. Эксперт проводит топографическую съемку и фотосъемку объекта исследования, определяет параметры, характеризующих его пространственное положение. При изложении исследовательской части следует руководствоваться указанием закона (ст. 204 УПК РФ, ст. 86 АПК РФ): в исследовательской части должны быть указаны «содержание и результаты исследования с указанием примененных методик (методов)».
Предварительное исследование представленной документации По результатам топографической съемки может составляться топографический план участка местности или абрис. Об общеизвестном «факте» в исследовательской части пишут менее подробно, а о менее известном – подробнее.
Анализ полученных при полевом измерении «сырых» данных, включающий экспериментальное компьютерное моделирование среды на основании имеющихся полевых расчетов. После выводов эксперта располагаются Приложения. В приложения могут входить: графические изображения, сметы, таблицы с координатами, графики, копии документов об образовании экспертов, копии документов о поверке инструментов, фототаблицы.
Сравнение полученных пространственных параметров объекта с нормативными и правовыми допусками На каждом листе приложения ставится подпись эксперта или экспертов, а также печать экспертной организации. Заключение эксперта оформляется в двух экземпляра.

Одна из самых сложный проблем – определение местоположения характерных точек объекта исследования.

Наиболее точным и универсальным способом является геодезическое описание местоположения с помощью координат поворотных точек границ земельного участка в установленной системе координат.

В кадастровой системе России геодезической основой кадастра является государственная геодезическая сеть (ГГС) и создаваемые в установленном Правительством Российской Федерации порядке геодезические сети специального назначения.

Что такое сложившийся порядок пользования и почему он важен при проведении землеустроительной экспертизы?

Важным фактором при проведении землеустроительной экспертизы является понятие «сложившийся порядок пользования». Это понятие дано в ст.

35 Земельного кодекса РФ, которая гласит, что в случае перехода права собственности на здание, сооружение к нескольким собственникам, порядок пользования земельным участком определяется с учетом долей в праве собственности на здание, сооружение или сложившегося порядка пользования земельным участком.

Эксперт обязан учитывать данный аспект при проведении землеустроительной экспертизы, а также при изучении материалов дела. Сложившийся порядок пользования земельным участком определяется наличием административно-правового акта или иного документа о закреплении за собственником права на земельный участок.

В судебной практике необходимо учитывать сложившийся порядок пользования как одно из главных доказательств на право владения и пользования земельным участком именно в определенных границах, а также при подтверждении эти границ экспертным заключением.

Источник: Институт судебных экспертиз и криминалистики

Назначение и обжалование землеустроительной экспертизы: адвокат

   Всё чаще большинство людей назначают землеустроительную экспертизу, так как земельное благоустройство в нашей стране развивается, покупается всё больше недвижимости и земельных участков, не только для проживания, но и для предпринимательской деятельности.

ВНИМАНИЕ: наш адвокат по спорам о границах земельных участков и иным ситуациям поможет в вопросе назначения землеустроительной экспертизы, в составлении вопросов эксперту, а также в процессе обжалования проведенной экспертизы: профессионально и на выгодных условиях. Звоните!

Ходатайство о назначении землеустроительной экспертизы

   Землеустроительная экспертиза может понадобиться в следующих случаях:

  1. Если необходимо установить точную площадь земельного участка (например, банальный спор между соседями, на каком участке растёт яблоня и кому она принадлежит);
  2. Определить соответствует ли площадь свои размерам, которые указаны в документах;
  3. Установить какие объекты находятся на земельном участке и кому они принадлежат (истцу или ответчику, если спор дошёл до суда);
  4. Определить координаты месторасположения земельного участка либо установить его границы (подробнее про особенности рассмотрения споров возникающих в связи с установлением границ земельных участков по ссылке);
  5. Межевание земель;
  6. Зарегистрировать земельный участок либо перерегистрировать на другое лицо;
  7. Если необходимо определить или уточнить одно из вышеуказанной категории, то в суде можно просить о назначении землеустроительной экспертизы. Экспертиза на основании законодательства   назначается судом либо на основании ходатайства сторон. 

   Ходатайство подаётся в тот же суд с указанием номера дела, которое он рассматривает.  В ходатайстве указываются реквизиты и наименование суда и сторон (ответчика и истца) по делу. Главной особенностью ходатайство является то, что оно должно в себе содержать следующее:

  • Указать причину спора, на основании которой требуется назначение экспертизы (например, стороны делят земельный участок и необходимо установить его границы);
  • Вопросы, которые стороны должны будут поставить перед экспертом для разрешения своей ситуации (например, какую площадь занимает земельный участок, либо соответствуют ли границы участка документам);
  • Наименование компании, которой вы доверяете проведение экспертизы;
  • Просьба о проведение экспертизы, просьба дать развернутый ответ на поставленные перед экспертом вопросы;
  • Приложенные документы к ходатайству (например, это может быть выписка из ЕГРН, копия кадастрового паспорта участка, копия соглашения об распределении долей между супругами);

   Любые кадастровые споры в суде не проходят без ходатайства о назначении землеустроительной экспертизы.

Ходатайство принимается и рассматривается судом, после его рассмотрения, суд выносит определение о его принятии и назначает экспертизу.

На случай проведения экспертизы, производство по делу может быть приостановлено до окончания  экспертизы и вынесения решения экспертом. После проведения производство по делу возобновляется и продолжается рассмотрение дела.

Порядок проведения землеустроительной экспертизы

   Существует два варианта проведения экспертизы: документальный и геодезический.

При проведении документальной экспертизы, экспертом проводится именно порядок и исследование землеустроительных документов на их соответствие.

При проведении геодезической экспертизы  изучается именно участок местности, где с помощью специальных приборов осуществляются замеры земельного участка, устанавливаются его границы.

   Порядок проведения экспертизы зафиксирован в специальном Положении, которое утверждено Правительством РФ. Экспертиза проводится специальными территориальными органами Федеральной службы земельного кадастра РФ.

С момента назначения экспертизы, специальные органы (например, суд) направляют всю документацию на экспертизу в учреждения.  Специальные органы регистрируют полученную документацию, и рассматривают её принятие в течение 7 дней либо делают обратный запрос о недостающих документах.

Порядок проведения землеустроительной экспертизы можно разделить на несколько этапов.

  1. Отправка документов, необходимых для проведения экспертизы, их регистрация и рассмотрение.
  2. Собрание состава экспертной  комиссии, определение задач, которые стоят перед экспертами, установление срока проведения экспертизы (экспертиза проводится 1 месяц, с учётом фактических обстоятельств срок может быть продлен до 3 месяцев, но не более);
  3. После проведения эксперт составляет своё заключение. Заключение может быть как положительным, так и отрицательным. В любом случае, эксперт должен указать в своём заключении соответствует ли информация землеустроительной документации либо несоответствует;
  4. Своё заключение эксперт направляет в органы, которые заказывали проведение экспертизы в течение 5 рабочих дней с момента подписания приказа об утверждении заключения.
Читайте также:  Как остаться на работе беременной?

   Землеустроительная экспертиза представляет собой сложный порядок исследования и дорогостоящее, но она позволяет решить большинство спорных вопросов, касающихся земельных участков.

   , как изменить порядок пользования земельным участком по ссылке на нашем сайте.

Вопросы землеустроительной экспертизы

Правомерность назначения эксперта по земельным вопросам

   В зависимости от случаев проведения экспертизы можно выделить типовые вопросы, которые можно задавать эксперту для разрешения проблемы:

  • Соответствуют ли границы/координаты/площадь земельного участка землеустроительной документации?
  • Правильно ли распределены доли земельного участка между супругами на основании документации?
  • Возможно ли возведение здания/строения/сооружения на данном земельном участке?
  • Соответствуют ли данные землеустроительной документации данным в сведениях государственного кадастра (сведений, которые вносятся в специальную базу о разной недвижимости)?
  • Установить присутствуют ли какие-либо нарушения при возведения здания? Как устранить данные нарушения?
  • Находится ли на участке истца имущество, принадлежавшее ответчику?

   На данный момент приведен перечень основных типовых вопросов, но лицо, может ставить перед экспертом и другие вопросы на которые он хочет знать ответ и которые соответствуют его ситуации.

В заключении эксперта, которое составляется на основании проведения экспертизы, должны быть даны полные и развернутые ответы на вопросы, которые лицо задавало в начале проведения экспертизы.

Ответы, должны разрешать ситуацию лица, исходя из которой, лицо обращалось за помощью.

Ошибки землеустроительной экспертизы

   При проведении экспертизы нередко можно обнаружить ошибки не только в заключении эксперта, но и в ходе выполнения экспертизы.

  Проведение  землеустроительной экспертизы доверяют профессионалам, поэтому в случае обнаружения ошибок экспертизы, это может повлечь ряд негативных последствий (например, неисполнение решения суда, проигрыш на основании предоставленных недостоверных сведений). Ошибки, которые могут быть сделаны в период проведения экспертизы:

  1. Не соответствие данных подготовленного заключения эксперта документации, которая была составлена в ходе землеустройства.
  2. Ошибки, обнаруженные в заключении эксперта (арифметические, орфографические), выводы в заключении не являются подробными и обоснованными, ни приведен перечень исследований, которые должны были проводится экспертами.
  3. Полномочия эксперта либо организации, которая занимается данным видом деятельности, не соответствуют инструкция и методическим указаниям, учрежденными специальными органами, на основании чего не могут осуществлять деятельность.
  4. Не предоставление полного пакета документов эксперту, для проведения экспертизы.
  5. На основании проведенной экспертизы, в реестр об объектах недвижимости, была внесена ложная информация.

   В случае не согласия с заключением эксперта, лица (истец и ответчик) могут обжаловать его, так неверное заключение приводит к неверному решению суда.

В данном случае, лицо составляет возражения на проведенную экспертизу.

Суд также может привлечь специалиста в определенной области (в нашем случае, в области землеустройства) для подтверждения правильности либо неправильности заключения эксперта.

Обжалование землеустроительной экспертизы

   Обжаловать экспертизу можно путем подачи возражения эксперту. Наш земельный адвокат проанализирует и поможет в данном процессе.

   На основании законодательства с экспертизой может быть не согласен как сам суд, так и участники дела. При несогласии суда с выводами эксперта, суд выносит определение об этом, и может назначить повторную или дополнительную экспертизу.

Определение суда должно быть мотивированным и обоснованным. Лица, могут подать возражения, которое составляется по алгоритму любого ходатайства. Возражение составляется лицом, которое не согласно с данными, изложенными в заключении эксперта.

В возражении следует указать следующее:

  • Кому было поручено проведение экспертизы (какой организации, Ф.И.О. эксперта, который занимался проведением экспертизы);
  • Перечень вопросов, на которые эксперт должен был дать обоснованное и полное заключение;
  • Аргументы, по которым данное заключение не соответствует действительности, либо не соответствует закону (например, не полный ответ на поставленные вопросы, либо не были проведены исследования, на которых истец настаивал, что послужило нарушением проведению экспертизы);

   Возражения нужно просить приложить к материалам дела, чтобы в дальнейшем можно было на них ссылаться. Также наряду с подачей возражений, можно подать ходатайство о проведении дополнительной экспертизы.

Образец ходатайства о проведении земельной экспертизы

  • В Октябрьский районный суд
  • г. Екатеринбурга
  • ИСТЕЦ:
  • Н
  • г. Екатеринбург, улица Апрельская
  • ОТВЕТЧИКИ:
  • К
  • Администрация города Екатеринбурга

Адрес: г. Екатеринбург, ул. Ленина, 24 а.

Ходатайство

о назначении землеустоительной экспертизы

   Нами подано исковое заявление с требованиями:

    • произвести в натуре раздел земельного участка, расположенный по адресу: г. Екатеринбург, ул. Апрельская, принадлежащий К. в размере ½ доли, Н. в размере ½ доли.
    • произвести выдел в натуре ½ части земельного участка, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Апрельская, принадлежащий на праве общей долевой собственности Н.
    • признать право собственности на  выделенный земельный участок прекратив право общей долевой собственности на земельный участок 1 686 кв. м.

   Для обоснования нашей позиции считаем, что по делу необходимо провести землеустроительную экспертизу, которая определит возможность разделения земельного участка в натуре в соответствии с заявленными нами исковыми требованиями.

   Согласно ст. 79 ГПК РФ: «при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу.

Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам. Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы.

Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать».

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете, почему любой образец иска, жалобы лучше составлять с нашим адвокатом, пишите вопрос в х ролика, подписывайтесь на канал YouTube

   Согласно ст. 86 ГПК РФ: «эксперт дает заключение в письменной форме. Заключение эксперта должно содержать подробное описание проведенного исследования, сделанные в результате его выводы и ответы на поставленные судом вопросы.

В случае, если эксперт при проведении экспертизы установит имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение».

  1.    Не удовлетворение данного ходатайства препятствует вынесению законного судебного решения на основе всестороннего и полного исследования доказательств и фактических обстоятельств дела.
  2. На основании изложенного и руководствуясь ст. 86, 87 ГПК РФ:
  3. ПРОШУ:
  • прошу назначить по делу землеустраительную экспертизу, на разрешение которой поставить вопросы:
  • подготовить варианты раздела земельного участка, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Апрельская, в соответствии с фактическим использованием данного участка и правом собственности на него;
  • дать ответ о том, находятся ли строения, расположенные по адресу: г. Екатеринбург, ул. Апрельская в границах обследуемого земельного участка, а также ответить на другие вопросы, которые возникнут у эксперта, походу проведения экспертизы, имеющие значение для данного дела;
  • проведение данной экспертизы поручить ООО «ГеоКон Урал»(кадастровый инженер Кондратьева Венера Зиннуровна, находящейся пои адресу  620144, г.Екатеринбург, Куйбышева, 55, офис 423.

Дата, подпись

Отзыв о нашем юристе по ЗК РФ

Правомерность назначения эксперта по земельным вопросам

Автор статьи:

© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»

А.В. Кацайлиди

Земельный эксперт – кто это и какие вопросы решает

Земельный эксперт — кто это? Тот, который землю продает? Или тот, что с треногой вдоль дороги стоит? И не тот и не другой (первый – риелтор, второй — геодезист)! На самом же деле, непонимание чем же занимается такой специалист, вполне себе обосновано. Разберемся с тонкостями данной профессии ниже.

Эксперт – это…

Мы привыкли к тому, что эксперт – это лицо аккредитованное и лицензированное на определенный вид деятельности.

Например, для подготовки заключений экспертизы проектной документации, специалисту необходимо пройти обязательную профессиональную аттестацию в федеральном органе власти (которая каждые 5 лет подтверждается).

Тот же принцип сохраняется и для судебных экспертов, но с земельными экспертами (земле экспертами) дела обстоят несколько иначе.Во-первых, по части земельных вопросов законодательно определен только один вид экспертизы – это государственная экспертиза землеустроительной документации.

В данном случае субъектом права выступает государство, поэтому в отношении вопросов частного характера данная экспертиза не проводится.Во-вторых, статус земельного эксперта законодательно не закреплен и не определен. Сертификация данного вида деятельности носит исключительно добровольный характер, в большей степени для «статусности».

При этом не стоит полагать, что земельный эксперт (земле эксперт) – это мифологический персонаж, вовсе нет. Дело в обыкновенной подмене понятий и простоты формулировки.

Кадастровый инженер

Для большинства граждан земельные вопросы, как правило, решаются посредством проведения комплекса кадастровых работ (о них читайте здесь).

В соответствии с действующим законодательством на выполнение кадастровых работ уполномочены только кадастровые инженеры, которые являются членами СРО (выбрать подходящего специалиста в своем регионе можно с помощью онлайн каталога исполнителей кадастровых работ, а рассчитать стоимость его услуг можно с помощью онлайн калькулятора земельно-кадастровых работ).

Поскольку кадастровые инженеры — это практикующие специалисты, поэтому обладают наибольшим опытом и квалификацией в решении земельно-имущественных вопросов.Они же занимаются урегулированием земельных споров в административном порядке, путем подготовки необходимой документации.

Однако, в соответствии с законом, результатом работы данных специалистов могут быть документы только трех видов: межевой план (земельные участки), технический план (здания, сооружения и т.п.) и акт обследования (прекращение существования объекта).

Кто же тогда готовит экспертизу земельного участка (судебную или досудебную)?Сначала разберемся с вопросом, что есть экспертиза земельного участка?

Экспертиза

Досудебной экспертизой можно назвать оформленное мнение квалифицированного специалиста в рамках заключенного договора и поставленных задач. При этом носит она исключительно добровольный характер и не имеет никакой юридической силы (не может использоваться в качестве судебной экспертизы).

Например, если имеет место быть спор по границе с соседом, или хотите разделить участок на двоих собственников, и вы готовы решать данные вопросы мирным путем, кадастровый инженер подготовит всю необходимую документацию для этих целей.

Поскольку такие названия, как акт выноса границ земельного участка в натуру или межевой план по разделу земельного участка, трудно запомнить рядовому гражданину, непроизвольно сформировалось понятие «досудебная экспертиза земельного участка» и пошло в народ.

Однако если дело дошло до суда, может быть назначена судебная экспертиза земельного участка (о ней подробно написано здесь).

В рамках судебного процесса экспертиза земельного участка – это ничто иное, как сформированное и оформленное в соответствии с требованиями суда, экспертное мнение (заключение) о земельном участке и его использовании.При этом согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, экспертом в судебном процессе может выступать любой человек, обладающий специальными знаниями.

Именно поэтому в качестве земельного эксперта в судебных делах, чаще всего выступает все тот же кадастровый инженер.

Читайте также:  Отказ от участия в приватизации детей

Один в поле не воин

Подготовка кадастровой (земельной) документации сложный и многоэтапный процесс. После анализа исходных данных (сведения ЕГРН, свидетельство на объект недвижимости, материалы перераспределения земель и пр.), в обязательном порядке нужно произвести замеры объекта в натуре.

Как правило все необходимые измерения на местности, которые впоследствии используются для разработки земельной документации, осуществляет геодезист.

Кадастровый инженер тоже имеет право произвести замеры на местности (при наличии необходимого оборудования, метрологии на него и СРО на геодезические работы), но на практике, в большей степени, это вотчина непосредственно геодезистов. Обусловлено это оптимизацией рабочего времени и процесса.

Земельный эксперт

И так, исходя из вышеизложенного, мы понимаем, что такой специалист как земельный эксперт (земле эксперт) законом не определен.

Однако по причине привычности и простоты формулировки за земельных экспертов принимаются именно кадастровые инженеры.

Именно они помогут разрешить земельный спор в рамках правового поля, поставить участок или дом на учет и обладают специальными знаниями в области землеустройства и кадастра, которые активно применяют на практике.

Спор о границах участков и невозможности оплатить независимую экспертизу по определению границ участков

ООО «НТВП «Кедр — Консультант» » Услуги » Консультации юристов » Земельные вопросы: участки, границы » Спор о границах участков и невозможности оплатить независимую экспертизу по определению границ участков

Распечатать

Заявительнице Ш. принадлежит земельный участок А, который граничит с земельным участком Б. На участке Б стоит постройка – туалет и забор, разделяющий участки А и Б. Заявительница считает, что данные постройки (туалет и забор)  возведены незаконно на её участке А, принадлежащем ей на праве собственности.

Заявительница подала исковое заявление в суд об устранении препятствий в пользовании её земельным участком. Исковое заявление принято к производству, состоялось предварительное судебное заседание, которое было отложено в связи с истребованием доказательств. Судья предлагает провести экспертизу по определению границ земельных участков. Истица не знает, как поступить в дальнейшем.

  • Вопрос заявительницы: как ей доказать, что нарушены её права на земельный участок и устранить препятствия в пользовании её земельным участком.
  • Ответ юриста.
  • В результате беседы и изучения представленных документов выяснилось следующее.

Со слов заявительницы, у неё имеется свидетельство о государственной регистрации права собственности на участок, оформленное на её имя, она представила юристу также кадастровый паспорт земельного участка, однако в паспорте точно не определены границы по отношению к другим земельным участкам, т.к. земельный участок изображен схематично.

По словам заявительницы межевание земельного участка проводилось, были привлечены специалисты в области геодезии, а также специалисты кадастрового учета. Ими составлен план земельного участка с точным определением границ и всех поворотных точек.

Исходя из данного плана, указанные постройки находятся за пределами участка Б и занимают территории земельного участка А.

Данный план был представлен в качестве дополнительных доказательств в суде, но ответчик не согласен с итогами проведенного межевания, так как не доверяет юридическому лицу, которое предоставляло данные услуги.

На суде ответчик в обоснование своего требования об отказе в удовлетворении исковых требований заявительницы Ш. составил письменные возражения на исковое заявление.

При этом ответчик указывает на тот факт, что забор и туалет были возведены на основании Акта установления границ земельных участков, принятого сельской администрацией в 1997 г., в соответствии с которым его постройки возведены законно и в пределах границ.

На судебном заседании судья предложил заявительнице провести независимую экспертизу по определению границ земельного участка, при этом расходы по проведению экспертизы будут возложены на истца, т.е.

на неё.

Но заявительница утверждает, что она не имеет возможности оплатить экспертизу в связи с тяжелым финансовым положением: она не работает, получает пенсию по старости, имеет на иждивении мужа-инвалида.

В данном случае имеем спор, связанный с земельными отношениями, а именно с пользованием земельными участками. Данная категория споров является одной из сложнейших для рассмотрения в судах, так как требует специальных познаний в данной сфере.

Основными нормативными актами, регулирующими данные правоотношения, являются Гражданский кодекс РФ, Земельный кодекс РФ, ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», ФЗ «О государственном кадастре недвижимости», а также иные.

Главным основанием для удовлетворения подобных требований является норма, закрепленная в ст. 304 ГК РФ: собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Заявительнице  были предложено 2 варианта возможных действий:

А). Согласиться на проведение экспертизы. Судье для вынесения законного решения необходимы дополнительные доказательства.

Представленный истцом план определения границ земельного участка содержит информацию, которая требует обоснования и конкретных выводов, для чего требуются специальные познания лиц, занимающихся межеванием, учетом и кадастром земельных участков.

Предложено узнать расценки в различных экспертных учреждениях, выбрать подходящие услуги и ходатайствовать о проведении экспертизы именно этого учреждения. При этом данное экспертное заключение будет иметь важное значение для принятия решения и удовлетворения исковых требований в полном объеме.

Б) Ходатайствовать о привлечении специалиста для дачи консультации по сделанным ранее чертежам и планам. Услуги специалиста могут обойтись дешевле, чем проведение полноценной экспертизы.

При этом высказанные им профессиональные суждения могут усилить доказательственную базу заявительницы и повлиять на исход судебного разбирательства. Но следует учитывать, что консультации специалиста не закреплены в перечне средств доказывания в соответствии со ст.

55 ГПК РФ и суд может не принять их. Юрист поясняет, что привлечение специалиста в процесс – это право, а не обязанность суда.

В то же время следует учитывать, что во всех случаях, при удовлетворении исковых требований, заявительница имеет право на возмещение всех расходов, связанных с рассмотрением дела, в том числе и расходов на проведение экспертизы. Для этого ей необходимо представить суду все квитанции, договоры об оказании услуг и т.п.

  1. Заявительнице были составлены и переданы образцы: ходатайства о вызове в суд специалиста; заявления о возмещении судебных расходов.
  2. Чаузова Елена Владимировна, секретарь Увинского районного суда УР, elevorsina@rambler.ru
  3. Консультация дана в ноябре 2013 г.

Судебная землеустроительная экспертиза: зачем она нужна, основные проблемы, назначение

Здравствуйте.

В этой статье поговорим о главном камне преткновения земельных споров в суде – судебной землеустроительной экспертизе. Да и практически любых споров по недвижимости.

Почему камень преткновения? Сейчас и разберёмся.

Начнем, как всегда, с теории.

1. Зачем она вообще нужна, эта судебная землеустроительная экспертиза?

  • Для того, чтобы правильно рассмотреть земельный спор, суду нужно установить обстоятельства, значимые для дела.
  • К примеру, при рассмотрении спора об установлении смежной границы между земельными участками и при отсутствии документов на участки, значимым обстоятельством будет выяснение того, где именно на протяжении последних 15 лет располагалась без изменений фактическая граница между участками.
  • Для этого суду нужно предоставить доказательства, которые это подтвердят или опровергнут.

Заключение эксперта как раз и является одним из таких доказательств. Чтобы получить заключение эксперта, суду надо назначить проведение в рамках дела судебной землеустроительной  экспертизы (или любой другой в зависимости от предмета спора).

Дело в  том, что процессуально ни суд, ни стороны, ни их представители, не обладают специальными знаниями в области кадастра или землеустройства (или в строительстве). Мы можем разбираться в этих вопросах лучше любого эксперта, но юридической ценности наше мнение не имеет.

Вернемся к нашему примеру. Суду надо выяснить, где и сколько лет существовал забор между участками. Из доказательств в материалах дела четыре генеральных плана за разные периоды времени и пара схем расположения участков.

Сам суд ничего с этими документами сделать не может. Надо проводить геодезическую съемку, сравнить между собой сведения, отраженные в генеральных планах,  схемах и ЕГРН, совместить все в одно целое и сделать выводы. Это требует применения специального оборудования и программного обеспечения. Одним словом, для простых смертных сие мероприятие недоступно.

Для этого и назначается судебная экспертиза, в рамках которой эксперт проводит нужные исследования и на разрешение суда представляет свои выводы и полученные результаты.

В контексте земельных споров поводов для назначения экспертизы огромное множество: поиск забора, существующего более 15 лет, нарушение требований к образованию участков, возможность раздела (выдела) участка, возможность образования участка в конкретном месте, расположение объектов недвижимости в границах участка и т. п.

В самой по себе экспертизе, как  в процессуальном действии, ничего страшного нет. Проблемы тут в другом.

2. Практические проблемы судебной землеустроительной экспертизы

Первая проблема, собственно, в самом эксперте.

В законе совершенно нет никаких критериев, на основании которых можно отличить эксперта от любого иного лица. Кроме «наличия специальных знаний». Понятие специальных знаний тоже особо то не раскрывается.

Поэтому, на практике землеустроительную экспертизу суд может поручить любому человеку с бумажкой, в которой что-нибудь написано про землеустройство. Такие бумажки тоннами продаются в интернете за формальное «оплатите курс обучения».

В этом суть первой проблемы – огромное количество экспертов, большинство из которых совершенно не обладают ни компетенцией, ни желанием эту компетенцию иметь. Всё это может вылиться в абсолютнейший, бескомпромиссный бред в заключении. Я даже не упоминаю о возможности «порешать» с экспертом. С большинством из них это не проблема.

А кто будет страдать от всего этого? Правильно – стороны судебного спора.

  1. Вторая проблема вытекает из первой.
  2. Это сам суд.
  3. По процессуальным нормам, заключение эксперта не является исключительным доказательством, не имеет преимущества перед другими и не является обязательным для суда.

По идее, суд должен давать свою юридическую оценку каждой экспертизе на предмет полноты исследования, обоснованности сделанных выводов и примененных методик. Это в теории.

  • А на практике… а на практике судьи принимают заключения экспертов как данность и руководствуются логикой о том, что пока в деле нет другой экспертизы, ставящей под сомнение выводы эксперта, то оснований сомневаться в их правильности нет.
  • Даже если в заключении эксперта написана откровенная чушь, без какого-либо внятного обоснования, или вообще ничего не написано, а просто «поставлено перед фактом», то 9 из 10 судей прочитают максимум выводы и вынесут решение на том, что там будет написано.
  • Вот самая стандартная формулировка, используемая судами в качестве «оценки» заключения экспертизы:
Читайте также:  Как быть: мою собаку породу той терьер покусала сильно соседская собака

Изучив заключение эксперта Неумного Г. Г., суд приходит к выводу, что сведения, изложенные в данном заключении, достоверны, подтверждаются материалами дела.Заключение эксперта в полном объеме отвечает требованиям процессуального кодекса , так как содержит подробное описание произведенных исследований, сделанные в результате их выводы и научно обоснованные ответы на поставленные вопросы, в заключении указаны данные о квалификации эксперта,его образовании, стаже работы, выводы эксперта обоснованы документами, представленными в материалы дела. Эксперт предупрежден судом об уголовной ответственности по ст. 307 Уголовного кодекса Российской Федерации.Суд полагает, что заключение судебной экспертизы в данном случае отвечает принципам относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств,основания сомневаться в правильности выводов эксперта, в том числе по доводам сторон, отсутствуют.Оснований для признания заключения эксперта Неумного Г. Г. недопустимым доказательством не имеется.

В 90% судебных решений по земельным спорам, в которых назначалась экспертиза, вы увидите такую формулировку. К сожалению, её просто бездумно шлепают через ctrl+c / ctrl+v из решения в решение.

Правда надо отдать должное, что такая бездумность характерна больше для судов общей юрисдикции. В арбитраже можно рассчитывать на внятную оценку. Откровенную чушь арбитраж примет вряд ли. Хотя, исключать обратное нельзя.

И какой вывод из всего этого?

А самый, что ни на есть банальный — спасение рук утопающих это дело рук самих утопающих.

3. Как оспорить заключение судебной землеустроительной экспертизы

У вас земельный спор по которому судебный эксперт сделал заключение не в вашу пользу. Что делать?

Оспаривать это заключение, как доказательство.

Однако, заключение эксперта является весьма специфическим доказательством. Прямого способа его опровержения процессуальные кодексы не предусматривают.

Эта специфичность выражается как раз в необходимости применения пресловутых специальных знаний. Кто может оспорить мнение одного лица, обладающего специальными знаниями? Ответ очевиден – только другое лицо, с такими же знаниями.

Что является самым главным в заключении судебного эксперта? Выводы. И в какой-то мере описание проведенного исследования, на основании которого они были сделаны.

Необходимо оспаривать правильность сделанных экспертом выводов. Бесполезно ссылаться на допущенные экспертом нарушения, если нет доказательств того, что они повлияли на конечный результат.

В практике широко распространено рецензирование экспертиз. Это когда один эксперт подготавливает рецензию на заключение судебной экспертизы.

  1. Кто бы что не обещал в интернете (в первую очередь имеются ввиду товарищи, строящие на рецензировании бизнес), а суды практически повсеместно не принимают рецензии в качестве допустимого доказательства по делу (хотя обратные случаи бывают).
  2. Основные аргументы – нормы процессуальных кодексов не предусматривают рецензирование экспертизы в качестве вида доказательств, рецензент не предупреждается об уголовной ответственности за дачу ложных показаний и высказывает свое субъективное мнение.
  3. Со своей стороны считаю такую позицию правильной.

Дело в том, что при составлении рецензии все забывают одну деталь – суду в любом случае нужно выяснить значимое для дела обстоятельство, ради которого экспертизу назначили. Поэтому, акцент нужно смещать на основания для назначения повторной или дополнительной экспертизы, а не просто пытаться доказать, что эксперт сделал ложное заключение и его никак нельзя принять во внимание.

Нормы АПК РФ (ст. 87), ГПК РФ (ст. 87), КАС РФ (ст. 83) предусматривают для этого почти идентичные основания:

При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.

В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов, наличием противоречий в заключениях нескольких экспертов, по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Если исследование и выводы эксперта не дают четкого ответа на поставленный вопрос, а также являются неполными (к примеру, эксперт не учел какие-то обстоятельства, которые могли повлиять выводы), то это является основанием для дополнительной экспертизы.

Если выводы эксперта не правильны, не обоснованны, не мотивированны, в нем имеются противоречия или в деле есть другое заключение, выводы в котором противоречат выводам эксперта (ГПК РФ), то это основание для повторной экспертизы.

Оспаривая заключение эксперта, нет смысла ссылаться только на его недопустимость, как доказательства. Нужно ОБЯЗАТЕЛЬНО просить суд назначить дополнительную или повторную экспертизу (в зависимости от оснований) и доказывать эту необходимость другим заключением эксперта.

Да. Именно другим заключением. Не рецензией.

Это должно быть заключение эксперта – который также, как и судебный, должен провести своё исследование и сделать свои выводы. Как можно более подробнее. Так, чтобы это опровергало результаты, полученные судебным экспертом, или ставило их под сомнение.

В итоге.

Для того, чтобы правильно оспорить заключение судебной экспертизы нужно:

  • определиться с недостатками, которые допустил судебный эксперт;
  • выяснить, влияют ли эти недостатки на правильность сделанных выводов;
  • найти эксперта, который может подготовить заключение с полным, аргументированным исследованием и подробными, мотивированными выводами;
  • заказать у него такое заключение (само собой, это стоит денег, иногда не малых);
  • подготовить ходатайство перед судом с просьбой о назначении повторной или дополнительной экспертизы;
  • аргументировать ходатайство юридическими доводами, которые будут мотивированно обосновывать необходимость назначения повторной или дополнительной экспертизы;
  • заявить это ходатайство суду;
  • в обоснование ходатайства просить приобщить к делу ваше заключение эксперта, как доказательство;
  • требовать допросить в судебном заседании и судебного эксперта и эксперта, который подготовил заключение для вас.

Если выполнить всё указанное, то шансы добиться желаемого есть.

При этом, надо понимать следующее:

Ходатайство о назначении повторной или дополнительной экспертизы должно быть мотивированным, обоснованным и доказанным. Это – ваша задача.

Если просто кинуть судье на стол заключение внесудебной экспертизы и сказать «хочу повторную экспертизу», то почти наверняка в ответ прилетит «суд не усматривает оснований».Это всего лишь шанс. Не более того. Никаких гарантий назначения повторной или дополнительной экспертизы нет.

Велика вероятность того, что суд откажет в удовлетворении ходатайства, несмотря на все усилия.Судебная экспертиза стоит денег. Внесудебная экспертиза стоит денег. Всё стоит денег. Эти деньги не ограничатся 10-20 т. р.

Если суд вынесет решение на «отрицательной» экспертизе, то вы понесете финансовые потери, в том числе и на оплату внесудебной экспертизы. Взвешивайте свои финансовые возможности.

Я специально начал с основных трудностей для того, чтобы последняя часть этой публикации выглядела весомей.

4. Как правильно просить назначить судебную землеустроительную экспертизу

Судебная практика исходит из того, что доказательства должны представлять стороны. Максимум инициативы, которую может проявить суд, это вынесение на обсуждение сторон необходимости назначения экспертизы.

Если никто из сторон не заявит ходатайства о назначении судебной землеустроительной экспертизы, то суд легко может счесть такую пассивность отказом от процессуальной обязанности доказывания и просто откажет/удовлетворит иск.

Поэтому, если суд прозрачно намекает или открыто говорит об экспертизе – значит надо заявлять ходатайство. Ходатайство нужно заявлять той стороне, которой выгодно доказать соответствующее обстоятельство. Другой стороне, которой не выгодно доказывание этого обстоятельства, можно занять отрицательную позицию (в зависимости от ситуации).

В обоснование самого ходатайства, в принципе, можно не вдаваться. Достаточно довода о необходимости выяснения значимых обстоятельств и наличия для этого специальных знаний в области землеустройства или иной области со ссылкой на соответствующую статью (ст. 79 ГПК РФ, ст. 82 АПК РФ, ст. 77 КАС РФ).

В таком ходатайстве гораздо важнее вопросы, которые сторона считает необходимым поставить перед экспертом, и кандидатура самого эксперта.

О важности кандидатуры эксперта рассказано выше. Рекомендую обойти все возможные экспертные организации, объяснить ситуацию, выслушать мнения и выбрать те кандидатуры, кто наиболее склонен к вашей позиции.

Всегда нужно просить несколько экспертов/экспертных организаций. Так меньше возможности для другой стороны спекулировать на тему заинтересованности эксперта.

От экспертной организации надо получить письмо с согласием на проведение экспертизы, в котором также будет указано на кандидатуры экспертов, их образование, стаж работы, опыт экспертной деятельности, сроки и стоимость проведения экспертизы. Обязательно письменное подтверждение регалий (свидетельства, сертификаты, дипломы, курсы повышения квалификации и т. п.).

Суд может назначить эксперта, которого стороны не просили. Тем не менее, судебный процесс у нас состязательный, и суды спрашивают мнения сторон и прислушиваются к ним. Халатно относится к вопросу выбора эксперта нельзя. Плакать-то потом не судье.

Формулирование вопросов перед экспертом это исключительная компетенция суда. Стороны вправе предлагать свои варианты вопросов. Стороны вправе оспаривать предложенные варианты вопросов друг друга.

Вопросы перед экспертом — это самое важное что есть в земельной экспертизе. Самое. Миллионы случаев кривых, абсолютно неграмотных и нелогичных вопросов, поставленных судами перед экспертами как по своей «компетентности», так и с подачи представителей сторон. Это приводит к катастрофам, в большинстве случаев.

Позиции судов здесь две: либо суд просто ставит перед экспертом все или часть вопросов, которые просят стороны, либо ставит свои вопросы. Но опять таки, позицию сторон суды слушают и принимают во внимание. Чем конкретнее вы предложите вопрос и грамотнее его аргументируйте, тем больше на него шансов перед экспертом.

Вот буквально перед написанием этой статьи в одном деле мне попалась такая формулировка вопроса от суда:

Определить границу земельного участка с кадастровым номером *цензура*, расположенного по адресу *цензура*, в соответствии с правоустанавливающими документами, иными регистрационными документами, соответствующими 15 лет и более.

Вы понимаете о чем речь? Я — нет. Какие документы соответствующие 15 лет и более? Чему соответствующие? Созвездию Альфа-Центавра?

Эксперт, которому поручили эту экспертизу, пошел еще дальше и написал:

Поскольку формулировка данного вопроса требует уточнения (исходя из невозможности исследования правоустанавливающих документов и иных регистрационных документов, существующих 15 лет и более) т. к. это будет иметь решающее значение для дачи заключения.

Эксперт понимает вопрос в следующей редакции:Определить границу земельного участка с кадастровым номером *цензура*, расположенного по адресу *цензура*, в соответствии с правоустанавливающими документами, иными регистрационными документами, существующими с 2017 года и ранее».

Плакать хочется от таких грамотеев.

Пожалуйста, подходите к вопросу назначения судебной землеустроительной экспертизы со всей серьёзностью. В большинстве судебных споров от её результата зависит решение суда и ВАШЕ имущество. Помните об этом.

Будьте грамотными и берегите себя.

Оригинал статьи здесь.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *